【学科分类】刑事诉讼法
【出处】《法律科学》2011年第5期
【摘要】尽管法律文本对刑事诉讼案件公开已有初步的规定，但是因为其尚不完善，导致司法运行中产生了诸多问题。其严重后果是影响了法官的独立决断和对嫌疑 人的权利保护。要改变当前法官在审判中的尴尬境地，应当构建比较健全的刑事案件公开机制，保障公众权利与司法裁判之间的合理界限。
【关键词】刑事诉讼；公开；司法独立
【写作年份】2011年

【正文】
   
因为刑事诉讼侦查阶段和审查起诉阶段的相对封闭性，决定了立法确立的刑事诉讼公开主要是指审判阶段的公开。但是“行动中的法”并不总是因循守旧，文本中的 法总会被不断突破。［1］（P39）审判公开之外，刑事案件信息由于种种原因被不当公开，使得尚未定论的司法话题不恰当的演变为了公众话题。刑事司法运作 中，案件信息公开呈现混乱状况：一方面，公众意见借助网络、电视、手机、广播、报纸等等现代社会各种及时、高效、无孔不入的信息传播介质，浸入司法的运作过程，导致案件审理法院和办案法官常常处于法律和公众意见的夹缝中艰难决断；另一方面，在此背景下新闻监督权和公众话语权的不当行使，也受到了来自司法领域和法学领域的责难。

　　一、研究的问题

　　刑事案件的审判过程让公众与媒体知悉，被称为审判公开。审判公开是各个国家刑事案件信息公 开机制的主要内容甚至是唯一内容。但现实中的刑事案件信息公开出于抚慰受害者、教育公众、社会治理以及新闻报道的需要，在审判公开之前、之外，已经被部分 地公开了，从而客观上为公众在案件判决前，提供了知悉案件信息的途径。然而，公众通过媒体对司法审判态度的表达，一方面起到了对司法活动进行监督的作用， 例如对缺乏程序正义的诉讼过程的不认同，使办案法官不堪承受巨大的舆论压力从而依法审判；而另一方面，在媒体引导下或者说公众通过媒体对司法判决的不适 时、不恰当表达，以及公众在不了解法律规定和案件事实的情况下，仅凭一时感情而对案件是非对错进行的评价，却会极大影响法官正常办案。

　　随着刑事犯罪的专业化和随之而来的案件的复杂化，加之公众的法律知识和法官的知识并不总是 完全重合，而是存在一种知识集合上的“相交”关系，导致不同知识背景下两种不同认识之间的误会，可能会进一步加深。在移植法背景下，这种误会得到再次放 大。正如有学者指出：“司法判决与公众认同之间存在着距离和冲突，归根到底是由于司法现代性进程中移植过来的法律制度和运作模式与人们日常生活场景之间的 整合出现了断裂。”［2］（P32）作为一个常识：拥有不同知识的两个群体，对同一问题一般情况下很难达成共识。这时与其说公众意见对刑事司法在起监督作 用，不如说公众意见已经极大影响了法官对案件的独立决断。

　　1966 年，时任美国联邦最高法院大法官克拉克（Tom C．Clark）在 Sheppard（注：这里有必要对 Sheppard 一案进行简要交代：塞姆·谢泼德（Sam Sheppard）是俄亥俄州的一位著名外科医生，1954 年因涉嫌棒杀已有身孕之妻而被捕。他自称无辜，辩称其妻之死乃是外人入室将他击昏后所造成。此案公开后，立刻引起全国和地方各媒体的极大关注，有关评论和 报道随即铺天盖地而来。在谢泼德被捕前，各报纸就认定他犯有谋杀罪。一篇社论题为“为何警察不侦讯首要嫌疑人？”要求将谢泼德拘押在警察局进行询问。另一 篇社论则质问“为何不把谢泼德投牢入狱？”于是，谢泼德被逮捕并被指控犯有谋杀罪。其后，各种形式的媒体仍继续鼓噪。例如，“邻居揭露谢泼德有‘性伴 侣’”，“车库发现血迹”，“警方宣称发现谋杀罪新证据”，等等，诸多报道与评论频频出现在有关媒体上。而对于庭审过程，媒体亦紧追不放。记者、照相机、 摄像机充斥法庭，在选定陪审员、举证及认定事实等方面，媒体极力施加影响。主审法官为了竞选连任而放之任之，未采取任何措施保护陪审团的判断不受干扰。此 种情形一直持续至有罪判决做出后方才停息。谢泼德以审判过程被严重干扰为由上诉至联邦最高法院，当时最高法院驳回了上诉。在依人身保护令（habeas corpus）获得联邦法院重审其案之前，谢泼德已在俄亥俄州的监狱里度过了十一年的时光。若干年后，谢泼德的上诉审律师向联邦最高法院提交了五卷载有倾 向性内容的剪报，以作为谢泼德受公平审判权利受到侵害的证据，See Ronald L．Goldfarb，TV or not TV：television，justice and thecourts ，1998，NY：New York Univ. Press，p．10。1966 年 Sheppard 一案得到重新审理，但是这一次审判宣告谢泼德无罪释放。几年后谢泼德去世。See Sheppard v．Maxwell，384U．S．333（1966）.）一案的判决中写道：“正当程序原则给予被告获得不受外界影响的公正陪审员审理的权利。鉴于现代 传媒的煽动能力和将陪审员与有倾向性的报道隔绝开来的困难，上诉法院有责任对审判情形作出独立的评价。若是审前的倾向性报道有合理的理由认为可能损及公平 审判，法官应当延期审理（continuance）直至影响减弱，或将案件转移到另一未受传媒沾染之地区进行审判（change ofvenue）。另外，将陪审团与外界隔绝开来（sequestration of the jury），也是法官本应根据辩护律师的建议而采取的措施。如果审判活动被公开报道而可能失去公正，应令重新审判。但是，我们应记住推翻判决只是治标之 道；有效措施乃是那些将偏见消除在萌芽状态之中的措施。法院必须采取如此措施以保护其秩序不受外界不当之干扰。检察官、辩护人、被告、证人、法庭工作人员 或执行官员皆不得影响法院的此种保护功能。”（注：See Sheppard v．Maxwell，384U．S．333（1966）.）

　　公众意见干预司法程序的情况客观存在，其产生的强大影响力我们难以想象，但是刑事办案人员 尤其是法官（注：法官代表国家对案件的权威性裁断，代表了一个刑事司法程序的完结。而在判决作出前案件信息不当公开所造成的消极后果，都要由法官来消 解。）却在切身感受着这种难以抗拒的力量。产生这些问题的症结不在于刑事案件公开本身，因为让诉讼尽可能地在阳光下进行已是人们的共识，问题在于刑事案件 信息被不恰当地公开了。可以说，整个刑事案件公开机制由于缺乏规制，已使司法活动陷入了困境。

　　二、中国刑事诉讼案件公开：文本与现状

　　在刑事诉讼案件公开方面，我国《宪法》、《刑事诉讼法》和司法解释都作了初步的规定，但从实际运行来看，依然存在诸多问题。

　　（一）法律文本粗疏

　　刑事案件公开机制是刑事诉讼中的重要制度设计，我国关于刑事案件公开机制的立法在宪法、刑 事诉讼法中都有所体现。中华人民共和国《宪法》第125 条规定：人民法院审理案件，除法律规定的特别情况外，一律公开进行。我国《刑事诉讼法》第 11 条也规定：人民法院审判案件，除本法另有规定的以外，一律公开进行。另外，2007 年 6 月 4 日最高人民法院颁布的《关于加强人民法院审判公开工作的若干意见》（以下简称《意见》）也进一步规定了审判公开问题。但是《意见》中对一些问题的规定仍然 较为原则，并不易操作。如《意见》第 22 条规定了有权决定裁判文书公开的人民法院和具体的公开方式：“各高级人民法院应当根据本辖区内的情况制定通过出版物、局域网、互联网等方式公布生效裁判文 书的具体办法，逐步加大生效裁判文书公开的力度。”笔者通过可以掌握的各种检索途径，没有发现高级法院制订的公布生效裁判文书的具体办法。

　　从以上的立法规定中也可以看出我国的刑事案件公开主要是指审判阶段的公开，而关于刑事诉讼 中侦查阶段、审查起诉阶段和庭审前的准备阶段等其他阶段的案件信息的社会公开并没有做出规定。审判公开是以公开审理案件为核心内容的。更具体些讲，指的是 庭审公开和宣判公开。这也被我国学者界定为刑事诉讼的“审判公开”原则。［3］（P86）审判公开本身作为彰显刑事司法正义与司法透明的制度设计无疑是司 法进步的标志。但是，立法规定的审判公开满足不了大众和新闻媒体对案件知悉欲求的需要，更无法涵盖司法实践中案件信息在审判前已经公布于世的事实。当我们 进一步追问，案件具体在何时公开？ 由谁来公开？ 不同案件究竟以何种方式公开？ 庭审之外法官是否可以对案件发表意见？ 法官能否向媒体谈论自己关于案件的看法？ 庭审公开和宣判公开指的是哪一级人民法院的庭审和宣判要公开？ 在二审法院对案件正在审判中，一审法院就案件的细节能否公开？ 对这些问题，我们发现少有可以操作的依据可循。即便是对审判公开进行了相对较为细致规定的《意见》，也不能解开我们的疑惑。

　　（二）司法运作失范

　　法律规定的不完善，必然要映射为比较混乱的现实运作。我国法律所规定的审判公开在实践中存在不少问题。

　　1. 形式大于实质的审判公开。首先庭审公告很不规范，很多案件没有按照法律规定进行公告，公众无从知悉案件何时开庭，就无法旁听案件审判；其次以笔者大量观察 来看，未经法庭允许的记录、拍照、录音、摄像，一般会被法警与法官即刻制止。而申请对案件进行新闻报道需经级别较高的部门批准（注：最高人民法院颁布的 《关于加强人民法院审判公开工作的若干意见》第 23 条规定：“通过电视、互联网等媒体对人民法院公开审理案件进行直播、转播的，由高级人民法院批准后进行。”由此可见，对新闻媒体的报道，设置了较高的门 槛，法院本身还是持很谨慎的态度。）。近些年公众能在电视等相关媒体上看到的“庭审直播”都是进行了相当细致的准备，并且大多属于“形象工程”，因此通过 法律规定的“审判公开”这一合法、正规渠道，大众与新闻媒体往往很难获得有价值的案件信息。另外，即便是实践中各地法院推行的审判公开后的裁判文书公开， 也存在不少问题。笔者通过与众多法官的交流获得了一个基本的判断：基于种种因素的考量，裁判文书公开承担的政治功能多于司法功能。哪些裁判的文书可以向社 会公开，哪些不能公开，都由法院根据各个案件不同情形定夺。

　　2. 审判公开之外的“公开”更是混乱。在司法实践中，有些案件检察院还没有提起公诉，公安部门的相关人士出于种种考虑便接受了媒体采访；当事人为了争取对己有 利的舆论环境，而“极富智慧”地向媒体透露案情；新闻媒体为了“吸引眼球”，借助其无孔不入的组织和关系网络迅速获取案件信息进行报道；诸多的案件甚至还 没有判决，已经成为了民众街头巷尾的热议话题。更令人不可思议的是，一些主流媒体甚至对一些案件的有罪无罪、罪轻罪重进行公开讨论和投票表决。例如备受公 众关注的许霆盗窃案，在判决还未做出时，借助报纸、电视、网络等媒介，尤其是电视和网络的传播，几乎使许霆案家喻户晓（注：这其中有很多电视台进行的关于 许霆案的讨论节目，如中央电视台十二频道的《大家看法》栏目，更是请来了国内知名的刑法学专家、律师、评论家等专业人士对案件进行讨论。参看中央电视台社 会与法频道（CCTV12）2008 年 3 月 1 日的《大家看法》栏目：《许霆案的法内法外》。中央电视台的这次节目是在 2008 年 1 月 14 日，广东省高院以事实不清为由将该案发回重审之后，2008 年 3 月 31 日广州市中级法院第二次公开开庭审理之前这一关键时期进行的，鉴于央视在中国新闻媒体中绝对的权威地位，我们很难说，办案法官会不受节目内容影响。在该栏 目开始时主持人说：“假如有这么一台自动取款机，你取一千块钱它就给你一千块钱，但是你的账户上却只扣一块钱，遇到这样的情况，你会怎么办呢？ 有一个叫许霆的青年就碰到了这样的事情，他的选择是不停地取钱，取了 171 次，一共拿了 175000 块。他这么做的后果被一审判了无期徒刑。不过这个案子前不久又被发回重审，最终的结果还没有出来。而他那段‘荒唐’的自辩让很多原本支持他无罪的网友都倒 戈了。”这段文字也是央视国际网站该栏目的内 容 简 介。具 体 请 见 http：/ /space．tv．cctv．com/act/video．jsp？videoId = VIDE1204376069652891，最后登录时间 2010 年 12 月 10 日。）。

　　3. 公众意见的作用力进入审判场域，成为法官无法摆脱的“案外因素”。刑事诉讼程序的完结是以案件判决生效并交付执行为标志的。在法官还没有做出判决，正在对 案件材料进行梳理的过程中甚至还根本没有接触案件时，案件的部分案情即见诸媒体，实属违背法理。先通过媒体而不是法庭和案卷了解案件，这难免会对法官心证 的形成产生先入为主的影响，使审判流于形式。尤其是当公众对案件的是非曲直已经形成了绝对性的倾向时，法官的裁判不可避免地要受到已经形成的社会成见的影 响。而要使法官作出与公众意见相悖而忠于法律的判决，在司法实践中，至少是在中国的司法实践中，法院和法官将承受来自方方面面的巨大压力（注：这种压力既 来自舆论，也可能来自上级和相关部门对压力的再下放与强化。）。更为严重的情形是，法官有时对舆论信息的接触甚至是主动的、兴奋的，［4］（P19）已经 形成了审理案件先看舆论导向，见风使舵、明哲保身的不良司法“惯习”，严重侵蚀了司法的独立性。

　　三、案件不当公开对司法活动的消极影响

　　为什么法律规定的只有在审判时才能公开的案件信息在审判前就可以被公众所知悉？ 公众的意见是如何影响法官审判的？ 重压下的法官如何扮演居中裁断者的角色？

　　（一）案件不当公开的途径

　　1. 新闻的本质属性就是不断寻奇求新，发现新闻点。愈是新奇的、重大的事物愈能引起新闻媒体的关注，以迎合大众的猎奇心理。新闻媒体借助其无孔不入的组织网络 可以在第一时间迅速获取案件信息。求新求奇的特点也会使新闻偏离对事实进行客观全面的报道，而放大有益于吸引眼球的细节。

　　2. 因为“媒体曝光”已成为很多案件最终得到解决的契机，被媒体关注过的案件也会受到司法机关的关注，这也正是人们利用了司法机关办案不得不考虑舆论压力而进 行的“极富智慧”的行动选择。因此很多案件在进入司法途径解决之前就已被新闻媒体捷足先登而见诸报端了。这样一来，很可能还未被司法机关立案的案件，已经 受到公众的极大关注并进行过充分讨论。但是因为新闻的视角和标准与刑事司法的判断标准之间存在差异，无疑使司法机关办案处于尴尬境地。

　　3. 因当事人担心法院不能严格适用法律，在法院审判的同时就同步让媒体曝光，接受媒体采访以扩大影响，争取舆论支持。这类情形往往是当事人在庭审前法院开展准 备活动期间，借助媒体的强大影响力给法院施加压力，以创造舆论环境，争取有利于自己的判决。这无疑将法院置于法律和舆论的夹缝中艰难抉择。

　　4. 侦查机关及其工作人员接受媒体采访，对案情进行报道。较为有影响力的案件，在侦破时，有时基于安抚社会大众情绪的考虑，或者是对犯罪形成震慑的考虑，甚至 是以对公安侦查机关进行表彰赞扬为动机，侦查机关接受媒体采访，案件情况便被报道。一个完整刑事诉讼程序的完结是以案件判决生效并交付执行为标志的，而在 法官还没有做出判决，正在对案件材料进行梳理的过程中甚至还根本没有接触案件时，侦查机关就对案件的部分细节（注：注意是部分而不是全部，这点很重要。因 为在实践中向媒体全部公布案件事实的情况基本是不存在的，甚至有时只是选取报道公安机关破案如何神勇、犯罪分子如何不堪一击的情况占据绝大多数。也正因为 只公布了部分细节，人们对案件的预断与事实本身，更容易产生偏差。）向社会媒体公布，法官此时如同媒体的其他受众一样，通过媒体了解案件，这难免会对法官 心证的形成产生先入为主的影响。

　　（二）案件不当公开影响审判的两种方式

　　公众对于刑事审判的态度，无论是认同还是不认同，一旦形成强烈的舆论导向，都会令法官在忠于法律和偏向民意间难以取舍。分为两种情况来讨论：

　　1. 公众认同

　　如果新闻报道接近案件事实本身，公众根据已掌握的基本准确的案件信息，认同了刑事审判过程 和司法判决，这种情况不存在什么问题。如果公众根据并不客观全面的案件信息，在新闻媒体的“错误”引导下，尽管有时这种“错误”并非故意而为，而是源于新 闻媒体和司法机关掌握信息的不对称，对案件的判断形成了错误的倾向，这无疑也会对法官做出正确判断形成消极影响。一方面，新闻媒体掌握的是不全面甚至是有 瑕疵的案件事实，而另一方面，法院却掌握了定案的全部事实。如此，信息不对称情形下的公众认同，事实上成为法官做出错误判决的激励机制。

　　2. 公众不认同

　　公众根据较为贴近案件真实的媒体报道，对案件形成了一个大致准确的判断，而这时如果法官的 判决不被公众认同，很有可能是审判出现了偏差，这种偏差有可能是因为可以理解的原因或者有可能是法官故意枉法，那么公众的这种不认同，事实上对规范法官办 案、纠正法官违法起到了舆论监督的作用。这种不认同，无疑不属于我们所说的产生“影响”的范围内。如果公众根据不全面的媒体报道而不认同司法判决，这不仅 使审判本应有的教化意义不复存在，也使判决的可接受性受到极大的质疑。一个称职的法官即使在此时选择了坚守法律，也会受到公众的非议，对法官形象和法官权 威的贬损毫无疑问地发生了。

　　四、刑事诉讼案件公开机制的可能建构

　　（一）系统构建刑事诉讼案件公开机制应具备的三个思路

　　1. 禁止侦查机关审前阶段不适时不恰当的公开案件信息

　　我国《宪法》、《刑事诉讼法》只是对刑事案件的审判公开做出了原则规定，而对审判前的侦查 和审查起诉阶段案件信息向社会的公开并无涉及，但是法律所没有关注的问题并不意味着就不存在问题。这里没有罗伯特·C·埃里克森所说的“无需法律的秩 序”，［5］（P6）相反，因为法律的缺位，实践就变得混乱。因此，刑事案件公开机制规制的第一个思路就是：明确禁止审前阶段不适时不恰当的案件信息公 开。

　　2. 保证新闻监督进行，但要设置防止干扰法官正常审判的隔离装置

　　毫无疑问，新闻监督对司法程序来说，是最好的防腐剂。但是不恰当不适时的监督过犹不及，就 变成了不当干预。将徘徊于监督与干预之间的新闻媒体引向对司法过程的正常监督，让二者之间存在适当的张力，使案件在尘埃落定前，保证刑事诉讼的“程序自 治”，保持法官与公众舆论的适当距离。

　　3. 满足大众的知情权，但是对新奇事件——在法院方面很可能意味着疑难案件，应当给法官提供独立思考、独立决断的环境

　　要满足人们的好奇心理、保障知情权，又要把握好对新奇事件报道的时机和尺度。法官独立需要 外部舆论环境在特定情形下保持缄默。这并非对我国目前法官办案实践中出现的问题寻找借口，而是当新闻媒体的不当影响确实存在时，必须要切断法官接触媒体形 成案前预断的根源。对于疑难案件更是如此，疑难案件更需要精深的法律知识和训练有素的逻辑思维，这不仅是因为“法律需要经过长期的学习和实践，才能获得对 它的认知”，而且还源于疑难案件的处理结果往往看上去是和常理相悖的，而民众却是依靠常理进行判断的。

　　（二）刑事诉讼案件公开机制的系统建构

　　从宏观上讲，一方面，制定详细可操作的新闻法律法规对新闻媒体的采访、报道予以规定，主要 是明晰新闻媒体对刑事案件报道的条件、范围、方式、时间、内容等。另一方面，在继续完善刑事案件的审判公开原则，并进一步细化原则具体操作的基础上，构建 起刑事诉讼案件公开机制，形成一套包括审判公开原则、新闻发言人制度、刑事案件信息公开禁止性规则、和案情不当公开的救济为内容的统一的公开制度。

　　1. 在宏观上创设良好制度环境

　　具体而言，应当进行以下几个方面的改革：

　　（1）在相应的新闻采访规则中规定：对于媒体可能报道的刑事案件，应当至少具备有一级人民 法院的生效判决方能作为新闻素材予以报道，并且报道应当忠于法律和事实，涉及案情应当客观全面，否则媒体不能予以报道，若进行报道则即构成对司法独立的威 胁，要承担相应的后果。而报道是否构成对司法的威胁，应当由国家新闻总署和最高人民法院共同来判断。这样，既能从总体上保持新闻对司法的监督制约作用，也 能保证法官在一个相对宽松不受干扰的环境中对案件做出正确的判断。我国关于新闻领域的规制还是比较匮乏的，如关于新闻报道、采访的一些基本问题在法律领域 里便付之阙如，“虽然我国只针对某些领域的采访在法律上进行了限制，但对于媒体的采访权没有相应的法律进行具体解释”。［6］新闻监督的正常进行必须杜绝 过犹不及，新闻监督权到底是一种什么样的权利，其行使范围是什么，边界在哪里，这些问题都需要一部比较健全的新闻法进一步予以明晰。

　　（2）在中级人民法院建立新闻发言人制度，统一对外进行案件的信息公布：满足公众的知情权 和媒体的报道需要，保护法院、法官不受因获取片面信息而形成的错误舆论所干扰。新闻媒体想方设法获取新闻素材对案件进行报道的事实，也说明了司法机关没有 一个正式面向社会大众的案件公开机制，如果正确地对信息予以公布，对媒体的报道进行适当地引导，就会缓解目前刑事办案中法院与媒体的紧张关系，也会极大改 善法官因不当新闻报道所处的尴尬境地。2006 年 9 月 12 日，最高人民法院院长肖扬宣布最高人民法院和高级人民法院两级新闻发布体制正式建立（注：参见：《中国最高法院和高级法院已全部设立新闻发言人》，载人民 网，http：/ /legal．people．com．cn/GB/42735/4809036．html．）。但是新闻发言人制度建立的重点应当是各中级人民法院，因为 这一级法院承办了绝大多数重大、疑难、复杂案件，这些案件较易引起社会普遍关注与热议，不少是具有前沿性的案件。如“许霆盗窃案”中的广州市中级人民法 院。因此短期看，应在中级人民法院建立新闻发言人制度。长远来看，全国各级法院都应建立新闻发言人制度，由法院统一向社会公布案件情况，并对新闻媒体的疑 问予以解答，减少公众产生误读、误解的机会。

　　2. 在微观上建立刑事诉讼案件公开的具体制度短期来看，要实现刑事案件公开机制科学化系统化，在即将进行的《刑事诉讼法》修改中，可以进行以下几个方面的改革：

　　（1）严格限制侦查机关在刑事案件办理期间接受媒体采访。对重大疑难案件，应当规定至审判 生效时，在不违反相关法律法规的前提下，侦查人员和侦查机关才能接受相关媒体的全面、客观采访。我国《刑事诉讼法》第 11 条规定：人民法院审判案件，除本法另有规定的以外，一律公开进行。我国刑事诉讼法中规定的审判公开，既是保障犯罪嫌疑人权利的措施，同时也是对刑事案件何 时得以公开的一种授权。案件在未进行审查起诉和审判时，已经向媒体公开，容易使刑事诉讼受到不当干扰。人为地让法官在裁判定夺时，增添了一种不必要的“考 虑”，而这种考虑本身未必有利于司法公正。把接受新闻监督的时刻推迟到审判阶段，不仅有审判公开原则来保障，并且有未来可以预期的全面的法院新闻发言人制 度相配合，我们完全有理由期待更为全面的新闻监督和更为中立的司法审判。

　　（2）鉴于媒体报道对被告人可能会产生的不利影响，应当赋予被告人或者辩护律师申请法庭延 期审理的权利。大法官克拉克认为若是审前的倾向性报道有合理的可能损及公平审判，法官应当延期审理（continuance）直至影响减弱 （注：Sheppard v．Maxwell，384U．S．333（1966）。Sheppard 案是美国司法中目前为止传媒影响司法最严重、最典型的案例，也是最高法院总结了一系列调和二者冲突之方法的案例，因此也最为著名。）。在我国现行《刑事诉 讼法》中，并没有在案件受到舆论影响，法庭可能对被告人作出不利判决情形下的延期审理。应当赋予当事人或者辩护律师相应的申请权，由法院另行组成合议庭判 断是否已经产生不利影响，待媒体报道造成的预断被人们逐渐淡忘时，再择机进行审判。这时再进行审判时还应遵守《刑事诉讼法》关于审判公开的基本规定。当 然，因此而导致的审判过分延迟，不应计算在刑事案件的审判期限中。此种情况下的延期审理应当以建立较完善的保释制度为补充条件，避免长时间羁押被告人造成 的不利影响。

　　（3）建立媒体报道的限制令制度。限制令是指由法院签署的旨在限制某种信息流通的命令。限 制令有针对诉讼参与人和针对大众传媒两类。前者旨在限制诉讼参与人向外界泄露有关案情；后者则旨在禁止媒体传播有关信息。两者对新闻自由都构成一定程度的 限制。针对媒体的限制令的限制范围由法官在具体案件中根据需要而定，一般而言可以包括限制传媒报道某些特定情节、被告供述、侦查资料记录以及暗示被告可能 有罪或无罪的证据材料等。在美国自 Sheppard 案后，限制令成为法官控制审理中案件公开曝光的常用工具。从 1966 至 1976 年间，初审法院大约签署了 175 个限制令，其中 39 个直接限制媒体就审理中案件的某些方面进行报道和评论。［7］（P371）中国可以借鉴美国的此项做法，对于一些影响重大、涉及前沿性理论与法律空白的案 件，赋予法院发布限制令的权力，当然这项权利的具体行使程序可以是，由案件管辖法院逐级申请至最高人民法院，由最高人民法院统一严格掌握发布限制令的标 准，避免滥用限制令而侵犯言论自由权利。

　　五、简短的结论

　　法律是一门艺术，一个人只有经过长期的学习和实践，才能获得对它的认知。［8］（P33） 在每一次司法审判中，法官就像处于黑暗中的行者，他们凭借自己对一个个事实散发出的微弱光芒的细心辨识，而寻找到发现事实真相光明的出口。这个过程只能是 法官智慧与司法理性彰显的过程，必须运用这种“专门的职业或技艺”［9］（P45）方能实现。而审判之外任何足以产生误导的信号，都有可能将法官引向黑暗 深处……当然也可能将他们引向光明，但那已经不是法官在审理了，司法审判的意义也必然不复存在。

　　刑事诉讼案件公开机制的制度化和体系化，无疑会给办案法官和官辖法院提供一个较为中立的司 法环境，为真正实现刑事诉讼的程序自治（注：卢曼认为：在功能分化的现代社会中，法律系统承载着为社会提供规范性预期的功能，法律系统实现这一功能的方式 是自我参照和自我生成——也就是法律的自治。法律系统实现自治的关键是建立在规范性封闭之上的自我生成。Niklas Luhmann，The Unity of LegalSystem，in Gunther Teubner （ed），Autopoietic Law：A New Approach toLaw Society，Berlin：WalterdeGruyter，1987.）创造条件。也给公众意见和新闻监督设置了接近司法的恰当距离。

【作者简介】
姚剑，单位为西北政法大学。

【注释】
［1］Roscoe Pound，Law in Books and Law in Action in William W．Fisher．AMERICAN LEGAL REALISM，Oxford University Press，1993．
［2］谢新竹．论判决的公众认同［J］．法律适用，2007，（1）：32 －37．
［3］陈光中．刑事诉讼法学［M］．北京：中国政法大学出版社，2002．
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［5］［美］罗伯特·C·埃里克森．无需法律的秩序：邻人如何解决纠纷［M］．苏力，译 . 北京：中国政法大学出版社，2003．
［6］阎伟．呼唤新闻法［N］．南方周末，2003 －08 －14（10）．
［7］Don R．Pember．Mass Media Law，MCGRAW HILL BOOK COMPANY，1996．
［8］［美］爱德华·考文．美国宪法的“高级法”背景［M］．强世功，译．上海：三联书店，1997．
［9］左卫民，谢鸿飞．论法官的知识［J］．政治与法律，2003，（4）：42 －50．